上海涉外离婚律师事务所,上海知名的离婚律师

上海涉外婚姻律师系列文章将从婚姻缔结、婚姻家庭关系、婚姻解除等方面阐述中国法律框架下涉外婚姻的一般规定和特殊规定,并对涉外婚姻诉讼代理实务提出专业建议。然后,我们会选择涉外婚姻经常发生的国家和地区,如美国、加拿大、澳大利亚、新加坡、法国、韩国、日本、港澳台等。并对这些国家和地区的婚姻制度、夫妻财产制、离婚财产分割、子女抚养等核心问题进行阐释,为关心这些国家和地区婚姻制度的人士提供法律实践参考。

自古以来,婚姻制度的演变受到许多社会因素和自然环境的影响。不同历史发展阶段、不同经济基础的国家,其婚姻家庭制度存在差异,导致婚姻家庭领域普遍存在法律冲突,无法形成统一的适用规范。

现代国家婚姻制度一般是指男女双方根据法律规定的条件和程序建立的婚姻关系。本文简要介绍了涉外婚姻的法律适用。

婚姻基本要素的法律适用。

婚姻的实质性要素。

就婚姻的本质要求而言,各国婚姻法规定的条件比较接近,主要有:

婚姻是双方自愿的表达。在大多数国家,婚姻的基本原则是要求双方自愿,但在少数宗教国家和一些保守国家,婚姻的条件中并没有明确规定这一原则。

双方都到了结婚年龄。限制法定结婚年龄主要是由于个体在生理、心理、精神等方面的日益成熟,社会整体经济状况,人口政策等因素。因为各国国情不同,法定结婚年龄也因国而异。

这是一个男人和一个女人的婚姻。虽然大多数国家都主张男女应该结婚,但很少有国家明确将其写入法律,并将其作为事实规范产生法律效力。在人权运动的推动下,一些国家开始关注同性婚姻。

婚姻中还存在一些必须通过法律排除的实质性问题,如在一定范围内禁止近亲结婚,这主要是出于提高人口素质和维护伦理规范的考虑,但各国对近亲结婚的限制有所不同;禁止患有某种疾病的人结婚,主要是出于优生优育和夫妻生活的考虑;禁止重婚和一夫一妻制也是当今大多数国家法律遵循的原则。

婚姻基本要素的法律适用。

由于各国对婚姻的构成要件有不同的规定,在适用不同国家的法律时难免会有冲突。解决这种法律冲突,主要有以下适用的法律原则:

适用结婚地法律的规定。

婚姻的本质要件应以举行婚姻的地方的法律规定为准,这是最传统的原则,即使在今天也仍然是主流。根据这一原则,法律后果是,在任何地方举行并被当地法律视为有效的婚姻在任何地方都是有效的;在任何地方举行的被当地法律视为无效的婚姻在任何地方都是无效的。这一法律适用原则的理论基础是充分的。比如,根据“行为地主导”原则,婚姻成立的要件应受婚姻发生地法律的管辖;但是,法律在结婚地的适用与结婚地的良好风俗和社会秩序有关。因此,应该严格遵守结婚地点的风俗习惯。但反对者认为,适用结婚地法律会给当事人逃避法律的机会,增加‘迁徙婚姻’的数量[1]。

二、当事人的属人法的适用。

婚姻是一种重要的身份行为,与当事人有着不可分割的关系。因此,许多国家认为婚姻的构成要件应适用当事人的属人法,而不应适用所在地法原则。这里的属人法也有居住法和国籍法的区别。在奥地利、比利时、法国、德国、希腊、意大利、卢森堡、荷兰、葡萄牙、西班牙、瑞士、土耳其、瑞典、日本、泰国等国家,要求适用当事人国籍地法律,而在英国、加拿大、澳大利亚、新西兰等国家,要求适用当事人住所地法律。适用当事人属人法的婚姻要件可以在一定程度上减少“同居”现象。一般来说,当事人与其国籍国或住所地国有长期关系,适用当事人的属人法是合理的。

第三种是混合动力系统。

在婚姻要件的法律适用上,盲目采用婚姻地法律容易造成“移民”现象,助长法律规避的氛围。完全抛弃当事人属人法的规定,无法体现双方在风俗习惯、宗教信仰、伦理道德等方面的民族传统。相反,如果单纯采用当事人属人法,婚姻当事人属人法的某些规定会与婚姻举行地的公序良俗相冲突,增加婚姻的障碍和困难。尤其是当双方的属人法发生冲突时,更是难以处理。因此,目前许多国家已逐渐放弃了单纯依据婚姻举行地法律或当事人属人法的做法,而采取了两者相结合的规定。

第二,适用法定婚姻形式的要求。

结婚除了要满足婚姻的本质要求,还要满足婚姻的形式要求。婚姻的形式要素指的是外在形式,如缔结合法婚姻所需的程序。世界各国对婚姻形式的规定不尽相同,少数国家甚至不要求结婚手续或形式,如美国的习俗婚姻。

各国婚姻形式立法主要有四种制度:公证结婚、宗教婚姻、民事登记与宗教仪式相结合、不需要任何形式的事实婚姻。婚姻双方分属上述两种不同的法律体系,在适用上容易发生冲突。因此,婚姻形式要件的法律适用逐渐形成了以下几种方式:

适用结婚地法律的规定。

长期以来,婚姻形式要件的法律适用与婚姻形式要件的法律适用是一样的,也是婚姻举行地的法律,即遵循“行为地支配”原则。在这一原则下,只要是以结婚地法律规定的方式成立的婚姻,其他国家也会承认。事实上,结婚的形式要件简单,按照结婚举办地的法律容易操作,可以为婚姻登记机关和当事人减少很多程序上的麻烦。

2.婚姻双方国内法的适用。

还有一些国家规定,本国公民或居住在本国的人,即使在其他国家和地区结婚,也必须遵守本国法律规定的宗教方式。比如希腊、西班牙、也门等国不承认本国公民或居住在本国的人以其他方式在国外结婚。其他一些国家的法律规定,国内公民的婚姻必须符合本国的民事登记程序,即使是在国外结婚。

个人选择法和诉讼地法的适用。

为了尽可能避免‘瘸腿婚姻’现象,各国普遍采取的立法原则是兼顾婚姻举行地和当事人的属人法。随着西方社会婚姻家庭观念的改变,非婚同居现象日益增多。在澳大利亚、新西兰和美国的一些国家,已经通过立法承认未婚同居,

我国2009年修订的《中华人民共和国民法通则》第147条规定,中国公民与外国人结婚,适用婚姻登记地法律。2010年,我国颁布了《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》,做出了新的规定。103010第二十一条规定:‘婚姻登记的条件,适用当事人经常居住地法律;无惯常居所地法;如果一个人无国籍,并在惯常居所地或国籍国结婚,则应适用缔结婚姻地的法律。103010第二十二条规定:“婚姻关系存续期间,当事人一方经常居住在国外,或者其国籍国法律规定可以办理结婚手续的。

[1]“转移婚姻”,又称“转让婚姻”,是指婚姻当事人为规避使该婚姻无效并使其生效的适用法律而变更住所或者居所的行为。

上海涉外婚姻律师

公司是一家集家族事务、业务、综合法律技能为一体的律师事务所,致力于为高净值客户提供全方位的法律服务,包括境内外信托、私人家族事务所筹备、家族企业治理与传承、身份规划、慈善公益、家族纠纷解决等。

阅读更多

推荐阅读

  • 上海涉外离婚律师事务所,上海知名的离婚律师
  • 闵行离婚律师咨询,上海闵行婚姻律师
  • 金山枫泾离婚律师应对新冠肺炎法庭延期和离婚